Zaznacz stronę

Zamówienia publiczne w branży IT mogą mieć nietypowe formy odpłatności       

23 sierpnia 2023 | Aktualności, Wiedza

Jedną z cech każdej umowy w sprawie zamówienia publicznego jest jej odpłatność. Umowy, które tej cechy nie posiadają (np. umowa darowizny, umowa użyczenia etc.) nie są zamówieniami publicznymi w rozumieniu ustawy – Prawo zamówień publicznych i w konsekwencji przepisy tej ustawy nie znajdą do nich zastosowania. Zamawiający mogą więc zawierać umowy nieodpłatne dość swobodnie, w szczególności bez konieczności publikacji stosownych ogłoszeń czy przeprowadzania sformalizowanych postępowań przetargowych. Trzeba jednak pamiętać, że zarówno na gruncie unijnych dyrektyw zamówieniowych, jak i krajowej ustawy PZP pojęcie odpłatności posiada swoją autonomiczną definicję, która w wielu przypadkach rozmija się z jego potocznym rozumieniem. Powoduje to, że rozstrzygnięcie czy dana umowa ma charakter odpłatny i w konsekwencji podlega reżimowi ustawy PZP niejednokrotnie może stanowić dla zamawiającego nie lada wyzwanie.

Przykłady umów IT

Jak w soczewce widać to na przykładzie zamówień publicznych w branży IT, które ze względu na swą specyfikę mogą przybierać nietypowe formy odpłatności i na pierwszy rzut oka wyglądać na nieodpłatne.

Umowy takie mogą dotyczyć np. wdrożenia innowacyjnego oprogramowania lub aplikacji, rozwoju systemu informatycznego, który posiada i użytkuje zamawiający lub też zastąpienia danego rozwiązania informatycznego innym.

Niejednokrotnie zamawiający zawierają je z pominięciem procedur przetargowych, sądząc, że są nieodpłatne.

Nietypowe formy zapłaty przez Zamawiającego

Przykładowo wykonawca może przekazać zamawiającemu na pozór nieodpłatne oprogramowanie, zobowiązując go do tego, aby w zamian zamawiający korzystał z tego oprogramowania lub je rozwijał oraz przekazywał wykonawcy raporty i opracowane przez siebie aktualizacje czy modyfikacje. Może się także zdarzyć, że w zamian za przekazane oprogramowanie wykonawca będzie oczekiwał od zamawiającego dostępu do jego bazy danych.

W takim scenariuszu wykonawca w zamian za przekazane oprogramowanie nie pobiera od zamawiającego wynagrodzenia pieniężnego.

Nie będzie to jednak automatycznie oznaczało, że tego rodzaju umowy będą nieodpłatne w rozumieniu ustawy PZP i w konsekwencji, że będą mogły zostać zawarte z wyłączeniem stosowania jej przepisów. Każda z takich umów powinna bowiem podlegać indywidualnej analizie, uwzględniającej w szczególności następujące kwestie:

  • Czy na skutek zawarcia takiej umowy wykonawca odnosi korzyść gospodarczą
  • Czy zamawiający zobowiązany jest do spełniania świadczenia wzajemnego w zamian za świadczenie wykonawcy
  • Czy owo zobowiązanie zamawiającego wynika z umowy w taki sposób, że może być dochodzone na drodze sądowej

Pozytywna odpowiedź na wszystkie powyższe pytania może prowadzić do konkluzji, że umowa ma charakter odpłatny i w rezultacie winna zostać zawarta w ramach jednego z trybów przewidzianych w ustawie PZP.

Źródło: Rzeczpospolita

Data: 23.08.2023

Masz pytania? Skontaktuj się z nami

Jakub Krysa

Michał Waraksa

Najnowsza Wiedza

Jak mądrze zaplanować strukturę fundacji rodzinnej

Jedną z kluczowych zalet fundacji rodzinnej jest duża elastyczność w kształtowaniu jej wewnętrznej struktury. Ustawodawca pozostawił fundatorowi szeroką swobodę w tym zakresie, co umożliwia dostosowanie organizacji fundacji do indywidualnych potrzeb – majątkowych, rodzinnych i biznesowych.

Nowe zasady zatrudniania cudzoziemców

1 czerwca 2025r. weszła w życie dawno zapowiadana Ustawa o warunkach dopuszczalności powierzenia pracy cudzoziemcom na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, która zastępuje przepisy o promocji zatrudnienia i instytucjach rynku pracy.

Przegląd sektora bankowego | Banking dziś i jutro | Czerwiec 2025

Turbulencje geopolityczne będą miały istotne znaczenie dla gospodarki, w tym polskiego rynku finansowego, który na te globalne wyzwania jest jednak dobrze przygotowany. Rynek finansowy jest stabilny, banki dobrze skapitalizowane, a rynek kapitałowy ma wysoki potencjał rozwojowy.

Polski System Kaucyjny: przewodnik po prawnych i podatkowych regulacjach

1 października startuje Polski System Kaucyjny. To prawdziwa rewolucja dla przedsiębiorców – zarówno producentów, importerów, jak i dystrybutorów czy jednostek handlu. Jej wdrożenie niesie bowiem ze sobą szereg wyzwań, w tym, co nieoczywiste, również w obszarze podatku VAT. Oto krótki przewodnik po najważniejszych kwestiach związanych z Polskim Systemem Kaucyjnym.

Jak fundacja rodzinna może chronić się przed „czarnymi owcami”

W każdej rodzinie mogą zdarzyć się takie osoby. Konfliktowe, napastliwe i niechętne do współpracy, w dodatku przekonane, że to one zawsze mają rację, a świat jest wiecznie przeciwko. Wprowadzają chaos i zamieszanie, są źródłem nieustannych konfliktów lub po prostu nie pasują do ogólnej harmonii. Czasem nazywamy je „czarnymi owcami” – bo wywołują trudne sytuacje, psują relacje lub nie spełniają oczekiwań.

Kluczowe zmiany w zakresie raportowania schematów podatkowych (MDR)

Mocno zmieniające się realia prawno-podatkowe oraz rosnące oczekiwania w zakresie przejrzystości fiskalnej skłoniły ustawodawcę do wprowadzenia istotnych zmian w systemie raportowania schematów podatkowych. Zgodnie z ministerialnymi zapowiedziami, zasadniczym celem nowelizacji miało być uproszczenie dotychczasowych procedur.

Zapraszamy do kontaktu:

Dr Jakub Krysa

Dr Jakub Krysa

Radca prawny, Of Counsel, Zamówienia publiczne

+48 784 084 522

j.krysa@kochanski.pl